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1、
投資評論
對外資并購關注要點的思考
8月，世界化妝品巨頭歐萊雅集團宣布擬以65億港元收購近幾年在面膜行業(yè)發(fā)展迅猛的本土品牌美即，這是繼小護士、羽西之后，歐萊雅在中國市場收購的第三個本土公司。從開始，國內(nèi)進入外資并購的頻發(fā)階段，近幾年外資并購國內(nèi)公司呈現(xiàn)諸多新趨勢：第一，外資并購更加關注國家戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)；第二，控股權并購案例增多；第三，并購渠道與并購方式多樣化，投資主體呈多元化趨勢。然而在實際操作過程中，外資并購在產(chǎn)業(yè)進入、商務部審核、法律法規(guī)等多方面凸顯出諸多問題，外資并購中的風險問題亟待辨認與控制。
一、政策限制：外資并購需關
2、注產(chǎn)業(yè)保護政策
為了科學合理的引導國外資本發(fā)展國內(nèi)經(jīng)濟，同步避免本國經(jīng)濟對外資的過度依賴，諸多國家都對外資并購行為實行一定的產(chǎn)業(yè)政策規(guī)制，規(guī)定某些行業(yè)和領域外資不得進入或限制進入。隨著中國經(jīng)濟的迅速發(fā)展，中國早已成為外資并購的熱門目的，并購額在過去幾年以年均50%以上的幅度增長，跨國并購成為中國運用外資的重要形式。
國內(nèi)在《外商投資產(chǎn)業(yè)指引目錄》中限定了嚴禁外商投資或控股的產(chǎn)業(yè)，將外商對中國的投資項目分為鼓勵、容許、限制、嚴禁四類，并分別予以具體的規(guī)定。對于外資并購中國上市公司則有更加嚴格的規(guī)定。如在《外商投資產(chǎn)業(yè)指引目錄》中對外商投資項目規(guī)定“限于合資、合伙”的，則只容許中外合資經(jīng)營、中
3、外合伙經(jīng)營，如采掘業(yè)中的低品位、難選冶金礦開采、選礦和制造業(yè)中的高檔紙及紙板生產(chǎn)等;規(guī)定“中方控股”的，是指中方投資者在外商投資項目中的投資比例之和為51%以上，如電影服務、音響制品分銷、保險等行業(yè)均規(guī)定中方的股權須在51%以上;規(guī)定“中方相對控股”的，是指中方投資者在外商投資項目中的投資比例之和不小于任何一方外國投資者的投資比例，如交通運送設備制造業(yè)中的特種船、高性能船舶的修理、設計與制造等。
同步，《有關向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的告知》規(guī)定，向外商轉讓上市公司國有股和法人股，應當符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指引目錄》的規(guī)定。凡嚴禁外商投資的，其國有股和法人股不得向外商轉讓;必須由中
4、方控股或相對控股的，轉讓后應保持中方控股或相對控股地位。
二、并購審查：“經(jīng)營者集中”成反壟斷調(diào)查重點
為了保護民族工業(yè)與品牌，外商投資項目分為鼓勵、容許、限制和嚴禁四類。在隨后的幾年中，政府多次出臺法規(guī)細化對外商投資的管制范疇。繼南孚電池、雙匯集團、蘇泊爾等行業(yè)內(nèi)領軍公司均被海外資本強勢并購之后，商務部對海外并購關注度增強，特別是對“經(jīng)營者集中”的審核更加注重。9月可口可樂收購中國匯源果汁是至今為止唯一一種被商務部否決的外資并購案例。通過這個案例，公眾結識到了“經(jīng)營者集中”的重要性。商務部規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)公司達到《國務院有關經(jīng)營者集中申報原則的規(guī)定》的申報原則的,應當事先向商務部
5、申報,未申報不得實行交易。
圖1 商務部經(jīng)營者集中反壟斷審查流程圖
資料來源：賽迪經(jīng)智整頓 ，08
經(jīng)營者集中審查的重點是有關市場份額、市場集中度、市場控制力等狀況，商務部一般采用聽證會形式調(diào)查取證，聽取有關政府、行業(yè)協(xié)會、經(jīng)營者、消費者等單位或個人的意見。
8月，商務部發(fā)布公示附條件批準諾華股份公司收購愛爾康公司。在經(jīng)營者集中反壟斷審查過程中，商務部從如下幾種方面對此項經(jīng)營者集中進行了全面審查：
(1) 參與集中的經(jīng)營者在有關市場的市場份額及其對市場的控制力；
(2) 有關市場的市場集中度；
(3) 經(jīng)營者集中對市場進入、技術進步的影響；
(4)
6、經(jīng)營者集中對消費者和其她有關經(jīng)營者的影響；
(5) 經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響。
在征求了有關政府部門、行業(yè)協(xié)會的意見后，商務部還規(guī)定申報方就集中雙方的重疊產(chǎn)品在中國和全球的市場份額狀況、產(chǎn)品定價機制與銷售模式、產(chǎn)品的性能和品質、行業(yè)監(jiān)管政策以及市場參與者與申報方的關聯(lián)關系等問題提供有關文獻與證據(jù)。為理解有關方面意見，商務部還就關注問題向同行競爭者征求意見，對個別公司進行了電話調(diào)查。針對審查中發(fā)現(xiàn)的排除、限制競爭問題，商務部與申報方進行了充足磋商，并就消除不利影響的解決方案達到共識。經(jīng)審核，商務部覺得此項集中也許在眼科抗炎/抗感染化合物和隱形眼鏡護理產(chǎn)品市場產(chǎn)生排除、限制競爭的不利影
7、響。鑒于此，為了減少集中對市場競爭產(chǎn)生的不利影響，商務部決定在規(guī)定諾華和愛爾康履行部分義務的狀況下，附加條件批準此項集中。
三、法律規(guī)定：與否熟悉中國并購法律規(guī)定將決定并購成敗
除了有并購產(chǎn)業(yè)規(guī)定和反壟斷限制的法律規(guī)定外，外資并購還波及到多項其她法律規(guī)定，如外資公司的注資下限、出資方式、投資總額與注冊資本的比例、收購后的股權與外債比例、增資審批、股東貸款等系列問題。這些問題需在收購前期做到理解充足，從而避免收購的實際操作過程和收購后的運營過程浮現(xiàn)問題。例如，就股東出資而言，國內(nèi)法律規(guī)定中外合資或中外合伙公司的外方股東出資比例應至少占中外合資或中外合伙公司注冊資本的25%，也因此可享有一定的
8、稅收減免優(yōu)惠及其她優(yōu)惠待遇。出資可分為技術出資和鈔票出資，對于技術出資，中國法律規(guī)定不得超過注冊資本的20%，以高新技術成果出資不得超過35%，并提交有關文獻報省級以上科技管理部門認定，且出資規(guī)定一次性到位。
在外資公司并購融資過程中同樣波及到多項法律政策，如，外商投資公司的中方或外方在收購過程中常因融資借款的需要而將其在外商投資公司中股權質押給貸款人。國內(nèi)法律規(guī)定，任何一方質押的股權必須是其已繳付出資部分的股權，而不得質押其未繳付出資部分的股權；股權質押須經(jīng)公司原審批機關的批準并經(jīng)公司原工商登記機關的備案后方可生效；若是股權質押給國外貸款人，并且是為了第三人的債務而設定，則還須經(jīng)有關外匯管理部門的批準（外商獨資公司除外）并辦理對外擔保登記?？梢姡赓Y公司并購的各個環(huán)節(jié)均波及到法律法規(guī)，并購雙方需充足理解有關法規(guī)才干使并購的操作流程更加順暢。
賽迪顧問-對外資并購關注要點的思考
