第05章 合同的變更和轉讓

《第05章 合同的變更和轉讓》由會員分享，可在線閱讀，更多相關《第05章 合同的變更和轉讓（28頁珍藏版）》請在裝配圖網上搜索。

1、第五章 合同的變更和轉讓 第一節(jié) 合同的變更 第二節(jié) 合同的轉讓1、合同變更的概念 廣義的變更合同內容和主體的變化 狹義的變更合同內容的變化法定變更欺詐、協(xié)迫、乘人之危；顯 失公平；重大誤解。當事人 享有請求法院或仲裁機構變 更的權利。協(xié)商變更法定理由之外當事人協(xié)商的 變更第一節(jié) 合同的變更2、合同變更的要件 已經存在合同關系 原則上必須經過雙方協(xié)商一致 協(xié)商一致 變更的內容約定不明確的，推定未變更 必須遵循法定的程序和方式 合同變更必須使合同內容發(fā)生變化 （爭議與合同更新不同，即合同標的的變化）第一節(jié) 合同的變更 康樂食品有限責任公司(以下簡種康樂公司)準備向某市建設銀行貸款1000萬元建設

2、銀行提出康樂公司應提供擔保?？禈饭疽云渥杂械囊淮比龑訕欠孔鞯盅汗纼r為500萬元，并辦理了抵押登記。應建設銀行的要求，康樂公司又請本市興源大廈為其提供擔保，建設銀行與興源大廈簽訂了擔保合同，約定保證期為借款期限屆滿后6個月。借款合同期滿后，康樂公司因為資金緊張，無法按時向建設銀行還款。案例案例 于是雙方協(xié)商推遲還款期限6個月，康樂公司與建設銀行達成協(xié)議后，又征求興源大廈意見，請其繼續(xù)提供擔保。興源大廈表示同意，但三方未重新訂立合同，也未在原合同上簽字。 6個月期限屆滿時，因市場發(fā)生變化，康樂公司經營狀況陷于困境，資不抵債，被宣告破產。建設銀行要求興源大廈代康樂公司清償貸款。 本合同是否變更？案

3、例案例 變更部分生效，未變更部分繼續(xù)有效 變更只對未來發(fā)生效力 變更不影響要求損失賠償的權利和合同爭議條款的效力3、合同變更的效力第一節(jié) 合同的變更 1997年12月，中國甲與Y國制冷設備有限公司(以簡稱乙)簽訂合資協(xié)議，合資創(chuàng)辦哈特公司，生產大型制冷設備。合作協(xié)議約定：甲以土地使用權以及在土地范圍內的廠房、設備作為投資，資產價值600萬元，乙以機器設備及技術投入。1998年2月，省評估機構進行抽查，對甲上述投資的土地使用權以及在土地范圍內的廠房、設備重新評估價值900萬元。經甲要求，1998年3月，乙與甲對合資協(xié)議進行更改，將關于甲投資股本的條款修改為“以雙方認可的價值600萬元的土地范圍內

4、的廠房、設備和已經存在的業(yè)務關系作為投資”。案例案例 由于哈特公司生產的Y牌制冷系列產品沒有銷路，合資公司經營一直虧損，至2000元9月，合資公司已經拖欠銀行貸款、水電費、原材料費和職工工資達700萬元。雙方決定終止履行合作協(xié)議。乙提出，1998年3月，雙方對合資協(xié)議進行的更改，由于約定的內容不明確，推定為未更改，要按照 ”97年12月簽訂的協(xié)議確定雙方的權利義務。 該合同是否變更?案例案例 1979年12月，原告與被告簽訂了一個為被告鉆一口水井的合同。合同規(guī)定，原告將為被告鉆一口500英尺深的水井，價格為每英尺35美元；如果遇到火成巖或者層狀物質，致使施工進度每小時無法達到4英尺以上，原告將

5、按每小時50美元的價格向被告收費。在鉆井的過程中，鉆遇到一個銅質的障礙物，使這口井的挖掘工作半途而廢。最后，雙方就這口井的費用支付問題達成一個妥協(xié)方案：由被告向原告支付6 300美元。同時，雙方決定再鉆一口井。結果新井打成后雙方就這口井的費用發(fā)生了分歧。案例案例 原告主張，在打第二口井的過程中，又遇到金屬障礙物，致使工程停滯不前，這段時間里的工作報酬，應當按雙方最初訂立的合同中的按小時計費條款進行計算。被告則認為，這段時間里的工作報酬，應當按雙方后來達成的妥協(xié)協(xié)議來確定。 原告與被告達成的妥協(xié)協(xié)議是否構 成對原合同的變更，為什么?案例案例第二節(jié) 合同的轉讓 合同權利的轉讓 合同義務的轉移 合同

6、權利義務的概括轉移1、合同權利的轉讓 合同權利轉讓的概念 合同權利轉讓的條件 合同權利轉讓的法律效力第二節(jié) 合同的轉讓 債權人通過協(xié)議將合同權利的全部或部分轉讓給第三人。 不改變合同的內容 權利轉讓的對象是合同債權 既可以是全部權利，也可以是部分權利權利轉讓的概念第二節(jié) 合同的轉讓 甲作家與乙出版社簽訂出版合同，約定：甲須在兩年之內為乙提供三部偵探系列小說，乙負責宣傳且在兩年內出版。合同履行一年后，由于言情小說熱，乙擅自將系列的第三部轉讓給B 出版社。該書有B出版社出版后，書的裝幀出版質量明顯下降。為此作家找到乙要求承擔違約責任。乙認為：出版該系列小說是合同訂立時出版社的權利，不管最后由哪家出

7、版社出版，該系列小說已經問世，自己已經履行了合同，不承擔違約責任。 該出版社是否有權轉讓該系列小說的 出版權？案例案例 有有效的合同權利存在 轉讓雙方之間達成合同 轉讓的權利須有可讓與性不得轉讓的權利 根據合同性質 按照當事人的特別約定 法律規(guī)定禁止轉讓 須通知債務人否則對債務人不發(fā)生效力 須依法辦理有關手續(xù)合同權利轉讓的條件第二節(jié) 合同的轉讓 轉讓人和受讓人 合同權利轉讓于受讓人。受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人的除外。債權人對債權負瑕疵擔保責任。 轉讓人和債務人合同關系消滅 受讓人和債務人 債務人負有向受讓人履行合同的義務 債務人向債權人的抗辯可以向受讓人行使權利轉讓的

8、效力第二節(jié) 合同的轉讓 1999年10月3日，某市建筑公司與某縣磚廠簽訂合同一份，約定由磚廠在11月底供應建筑公司機制磚20萬塊，價格萬元。履行地點為磚廠，采用自提方式。雙方約定，一方違約，應承擔的違約責任為未履行部分價款的20%。合同簽訂后市建筑公司即把貨款全部付給磚廠。11月10日，市建筑公司承建的建設工程因發(fā)包方提出縮短工期，提前交工，市建筑公司遂與磚廠協(xié)商提前交付機制磚事宜。因磚廠無提前交貨能力，合同未能變更。后市建筑公司另從某建筑材料廠購得機制磚20萬塊，而原定的20萬塊機制磚恰好某區(qū)建筑公司需要，遂將合同轉讓給該建筑公司。案例案例 合同轉讓時，機制磚價格上漲，每塊磚價格由原來的0.

9、10元漲到0.115元因此在轉讓時，區(qū)建筑公司共支付給市建筑公司23萬元。合同轉讓后，市建筑公司將合同轉讓的情況通知了磚廠。11月底，區(qū)建筑公司出車前往磚廠提貨，遭磚廠拒絕。理由是機制磚已經漲價，區(qū)建筑公司應當增加其差價3 000元，且原合同是和市建筑公司簽訂的，應由市建筑公司前來處理。而市建筑公司則提出合同已轉讓給區(qū)建筑公司，并已通知磚廠，已與自己無關。區(qū)建筑公司無奈，遂以市建筑公司和磚廠為被告，向人民法院提起訴訟。人民法院受理時，確定市建筑公司為被告、磚廠為第三人。 法院確定的當事人地位是否正確？ 合同權利轉讓可否獲利？案例案例2、合同義務的轉移 合同義務轉移的條件 合同義務轉移的效力第二

10、節(jié) 合同的轉讓 有有效合同義務存在 轉讓的合同義務須具有讓與性 須存在合同義務轉移協(xié)議 須經過債權人的同意 須依法辦理有關的手續(xù)合同義務轉移的條件第二節(jié) 合同的轉讓 合同義務全部轉移的，新債務人代替原債務人成為當事人 新債務人可主張原債務人對債權人的抗辯 新債務人應承擔與主債務有關的從債務合同義務轉移的效力第二節(jié) 合同的轉讓 甲與乙協(xié)議購買甲收藏的一幅油畫，并由甲裝裱后交付，由于甲是有名的裝裱藝人，所以，甲付了較高的價錢。之后，由于甲的收藏畫破損不能交付，甲隨征得乙的同意，將交付畫的義務由擁有同樣一幅畫的丙來完成。甲與丙均表示同意。甲便將畫款交付給丙。當丙交付畫時，甲發(fā)現畫未裝裱，于是提出異議

11、。 丙交付該畫時應否裝裱？ 應由誰來裝裱？案例案例 1999年4月，某市百貨商場與該市第一服裝廠簽訂服裝供應合同，約定于當年9月底以前，由第一服裝廠一次供應給百貨商場羽絨服1 000件，合同總價款20萬元，交貨付款；任何一方違反合同，應向對方支付未履行部分貨款的10的違約金。合同簽訂后，第一服裝廠即開始準備購買原料，并安排了相應的生產計劃。6月，第一服裝廠接到一項外貿服裝訂貨，時間要求很緊。此項訂貨與應向百貨商場交付羽絨服的訂貨在時間、原料等方面均發(fā)生沖突，于是向百貨商場提出解除合同或變更合同，但百貨商場認為羽絨服系季節(jié)性商品，解除或變更于己不利，便予以拒絕。案例案例 第一服裝廠無奈，遂與外地

12、一服裝廠聯(lián)系，由外地的服裝廠為百貨商場趕制1 000件與原訂合同相同質量、規(guī)格、花色的羽絨服，雙方簽訂了合同。第一服裝廠事后向百貨商場講明了情況，但百貨商場因對外地服裝廠情況不了解，拒絕承認。9月底，外地服裝廠將加工好的1 000件羽絨服送達到百貨商場，百貨商場拒絕收貨。并要求第一服裝廠支付違約金并賠償由此給自己造成的損失。第一服裝廠認為外地服裝廠加工的羽絨服在質量等方面均符合原訂合同要求，百貨商場拒收無理，拒絕承擔違約貴任。百貨商場遂向人民法院提起訴訟。 債務承擔協(xié)議是否有效？ 該案應如何處理？案例案例3、合同權利義務的概括轉移 合同權利義務的轉移 合同權利義務的一并轉移，適用債權轉讓和債務

13、轉移的所有規(guī)定 企業(yè)合并 企業(yè)法人分立、合并，其權利和義務由變更后的法人承擔。債務人合并，由合并后的法人承擔；債務人分立，除債權人和債務人另有約定外，由分立后的法人承擔連帶責任。第二節(jié) 合同的轉讓 甲邀請朋友乙陪他去一裝裱店裝裱一幅名畫。甲與裝裱店講好價格，訂明了交付期限及裝裱的規(guī)格、質量。在返回途中，乙請求甲將此幅面贈與他作結婚禮物，甲表示同意，乙一再表示要支付裝裱費用，最后甲將取畫的收據交給了乙。到了取畫日期，恰逢甲到外地出差乙急著取畫趕在結婚前能用上。乙向裝裱店老板說明這幅畫已歸自己所有，請求老板按照自己的意圖對裝裱略作改動，老板不答應；乙則要求降低裝裱費用，兩人相持不下。6個月后，裝裱

14、店老板將此畫拍賣，乙則要求賠償，雙方訴至法院。 乙是否有權要求改動裝裱及降低裝裱費用？裝裱店老板的拍賣行為有無法律依據？案例案例 劉某承租張某平房兩間，租期兩年，每半年結算一次租金，訂有書面合同，各執(zhí)一份。后因張某要去國外繼承一筆遺產井定居國外， 匆忙中將此兩間房賣給了趙某，并辦理了買賣手續(xù)，只是未能及時通知劉某。趙某買下此房后又去外地做業(yè)務。半年后，趙某以房主身份找到劉某收取租金，劉某拒絕交租金給趙某。趙某則以此為由要提前收回所租房屋。于是，劉、趙二人訴至法院。 該房屋租賃合同對趙某是否有效，為什么? 劉某是否有責任交付租金給趙某?案例案例總 結 合同權利轉讓債權能轉讓、通知債務人、從權利一并轉讓 合同義務的轉移債務能轉移、經債務人與受讓人同意、符合轉移形式 合同權利與義務轉移適用權利轉讓和義務轉移的規(guī)定