合同法課件：第七章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓

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1、合同的變更合同變更的概念和特點合同變更的要件一、合同變更的概念和特點 （一）合同變更的概念 廣義的合同變更是指合同的內(nèi)容和主體發(fā)生變化； 狹義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變更，是指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，當(dāng)事人就合同的內(nèi)容達成修改或補充的協(xié)議。（通說采納） 合同法77條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同?！保ǘ┖贤兏奶攸c1 12 2原則上，合同的變更必須經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，并在原合同的基礎(chǔ)上達成新的協(xié)議合同內(nèi)容的變更，是指合同關(guān)系的局部變化，即只是對合同關(guān)系的內(nèi)容作某些修改和補充3 3合同的變更，會產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系二、合同變更的要件原已存在著合同關(guān)系一一合同的變更

2、在原則上必須經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致二二合同的變更必須遵循法定的程序和方式三三合同變更必須使合同內(nèi)容發(fā)生變化四四三、合同變更的效力變更后的合同對雙方具有法律約束力，按變更后的內(nèi)容履行一一合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償?shù)臋?quán)利二二主合同的變更對保證的影響三三 保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。例甲方（出賣人）和乙方（買受人）達成

3、了買賣合同合同，標(biāo)的物的價款為100元。后來，乙方找到甲方協(xié)商希望價款減少些。但雙方產(chǎn)生了糾紛。在法庭上，甲方主張：“我當(dāng)時同意將100元的單價降低到95元?！倍曳街鲝垼骸澳惝?dāng)時同意將100元的單價降低到90元?！?問：法院應(yīng)如何確定涉案標(biāo)的物的價款？合同法合同法第第7878條：當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。條：當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。合同的轉(zhuǎn)讓一一二二合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)三三合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)一、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（一）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念 又稱之為合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指合同債權(quán)人通過與第三人訂立合同的方式將其債權(quán)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的行

4、為。 債權(quán)人是轉(zhuǎn)讓人，第三人又稱為受讓人。（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件1 12 23 34 45 5須有有效的合同權(quán)利存在轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利具有可讓與性債權(quán)人與第三人須達成債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，且轉(zhuǎn)讓不得改變債權(quán)內(nèi)容須債權(quán)人將轉(zhuǎn)讓債權(quán)的事實通知債務(wù)人轉(zhuǎn)讓程序須依法辦理條件例1 甲委托乙外出辦理某一事務(wù)，甲已支付代理費。問：甲可否與丙約定，將其對乙享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙？例2 甲委托一畫家乙為其畫像，已支付酬金給畫家。甲與丙約定，將甲享有的畫家乙為其畫像的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丙?？煞?？例3 甲欠乙債100萬元，丙提供擔(dān)保。乙與丁約定：乙將對丙的保證債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，甲仍欠乙債100萬，可否？例4 甲乙訂立買賣合同，甲已先給付貨物

5、，乙尚未付款100萬元。甲與丙達成協(xié)議，將甲對乙的債權(quán)讓與丙。（1）上例中，甲丙于6月1日達成協(xié)議，甲于6月5日當(dāng)面通知乙。問：該債權(quán)讓與何時生效？何時對乙生效？（2）若甲一直未通知乙。乙將100萬元交付給甲。問：甲能否拒收？（3）若甲一直未通知乙。6月3日，丙請求乙付款。問：乙能否拒絕？（三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力1.對內(nèi)效力：（1）合同主權(quán)利和從權(quán)利一并發(fā)生轉(zhuǎn)移，但專屬于債權(quán)人的從權(quán)利不能隨主權(quán)利轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移；（如：保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的

6、，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。）（2）讓與人對其讓與的債權(quán)負有瑕疵擔(dān)保責(zé)任；（3）轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓債權(quán)后不得就該債權(quán)重復(fù)轉(zhuǎn)讓；（4）讓與人應(yīng)將債權(quán)證明文件全部交付給受讓人，并告知受讓人行使合同債權(quán)的一切情況。2.對外效力：（1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓成立并經(jīng)通知債務(wù)人，債務(wù)人不得再向原債權(quán)人履行債務(wù)，而只能對受讓人履行；（2）債務(wù)人負有向受讓人即新債權(quán)人作出履行的義務(wù)；（2）債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張；（3）債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。例1 甲乙訂立買賣合同，甲已先給付貨物，乙尚未

7、付款100萬元。甲與丙達成協(xié)議，將甲對乙的債權(quán)讓與丙。若甲對乙的債權(quán)，丁為保證人，那么甲對丁的保證債權(quán)是否轉(zhuǎn)移至丙？例2 上例中，甲丙于6月1日達成協(xié)議，甲于6月5日當(dāng)面通知乙。乙于6月6日又將100萬元交付給甲。問：其后丙能否請求乙支付100萬元給自己？例3 例1中，若丙于6月6日請求乙清償100萬元。乙提出甲交付的貨物短缺，并已在驗貨期內(nèi)告知甲，實際貨款應(yīng)為90萬元，故只能支付給丙90萬元。問：乙的主張是否成立？例4 甲方賣給乙方100萬元的茶葉，乙方應(yīng)于2011年10月1日付款。甲方曾欠乙方50萬元蔬菜款，應(yīng)于2011年9月1日付款。至2011年9月20日，甲方將100萬元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙

8、方，丙方受讓該債權(quán)后要求乙方償付，乙方以甲方尚欠50萬元蔬菜款為由主張抵銷權(quán)，只付給丙方50萬元，是否合法？二、合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)（一）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的概念和種類 又稱之為合同債務(wù)的承擔(dān)，是指基于債權(quán)人、債務(wù)人與第三人之間達成的協(xié)議將債務(wù)移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)，合同債務(wù)人于第三人承擔(dān)的范圍內(nèi)免責(zé)，合同債權(quán)人得向第三人主張合同債權(quán)。1.債務(wù)人將合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給第三人，由該第三人取代債務(wù)人的地位，成為新的債務(wù)人，這種移轉(zhuǎn)稱為免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)；2.債務(wù)人將合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移給第三人，由債務(wù)人和第三人共同承擔(dān)債務(wù)，原債務(wù)人并不退出合同關(guān)系。這種移轉(zhuǎn)稱為并存的債務(wù)承擔(dān)。（觀點1）（教材的觀點目前尚有爭議，可結(jié)合下頁的

9、觀點思考） ，又稱為，又稱為，指原債務(wù)人并沒有脫離原債務(wù)，指原債務(wù)人并沒有脫離原債務(wù)關(guān)系，而第三人又加入到原存的債務(wù)關(guān)系中，與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。關(guān)系，而第三人又加入到原存的債務(wù)關(guān)系中，與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。 它在成立形式上通常由第三人與債權(quán)人、債務(wù)人達成三方協(xié)議或第它在成立形式上通常由第三人與債權(quán)人、債務(wù)人達成三方協(xié)議或第三人與債權(quán)人達成雙方協(xié)議或第三人向債權(quán)人單方承諾，由第三人償還三人與債權(quán)人達成雙方協(xié)議或第三人向債權(quán)人單方承諾，由第三人償還債務(wù)人所負債務(wù)，但同時不免除債務(wù)人償還義務(wù)的債務(wù)承擔(dān)方式。債務(wù)人所負債務(wù)，但同時不免除債務(wù)人償還義務(wù)的債務(wù)承擔(dān)方式。 債務(wù)加入的成立，必須具備如下條件

10、：債務(wù)加入的成立，必須具備如下條件：1、原債的關(guān)系必須有效成、原債的關(guān)系必須有效成立。原債務(wù)如存在可撤銷或者解除的原因，在撤銷或者解除前，仍可以立。原債務(wù)如存在可撤銷或者解除的原因，在撤銷或者解除前，仍可以成立債務(wù)加入。成立債務(wù)加入。2、原債務(wù)具有可轉(zhuǎn)讓性。如果法律規(guī)定或者當(dāng)事人約、原債務(wù)具有可轉(zhuǎn)讓性。如果法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓或者具有特定人身性質(zhì)不能轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，當(dāng)事人不能協(xié)議轉(zhuǎn)定不得轉(zhuǎn)讓或者具有特定人身性質(zhì)不能轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，當(dāng)事人不能協(xié)議轉(zhuǎn)讓，第三人也無法加入。讓，第三人也無法加入。3、第三人與原債務(wù)人分屬不同的主體。司法、第三人與原債務(wù)人分屬不同的主體。司法實踐中，作為不同主體的第三

11、人與原債務(wù)人，往往存在某種密切的關(guān)系實踐中，作為不同主體的第三人與原債務(wù)人，往往存在某種密切的關(guān)系。如關(guān)聯(lián)企業(yè)中母公司主動幫助子公司歸還欠款及親屬關(guān)系中兒子主動。如關(guān)聯(lián)企業(yè)中母公司主動幫助子公司歸還欠款及親屬關(guān)系中兒子主動幫助父親歸還欠款等。幫助父親歸還欠款等。4、債務(wù)加入無須經(jīng)過原債務(wù)人的同意。因為債、債務(wù)加入無須經(jīng)過原債務(wù)人的同意。因為債務(wù)加入的行為并沒有給債務(wù)人增添負擔(dān)，所以不必經(jīng)過原債務(wù)人的同意務(wù)加入的行為并沒有給債務(wù)人增添負擔(dān)，所以不必經(jīng)過原債務(wù)人的同意，但這種加入行為必須由債權(quán)人表示接受。，但這種加入行為必須由債權(quán)人表示接受。（觀點（觀點2）（二）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的條件二三四轉(zhuǎn)讓的合同

12、義務(wù)須具有可讓與性須存在合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的合同須經(jīng)債權(quán)人同意同意須依法辦理有關(guān)手續(xù)21345須有合法的合同債務(wù)存在（三）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的效力1.合同義務(wù)全部移轉(zhuǎn)的，新債務(wù)人將代替原債務(wù)人的地位而成為當(dāng)事人，原債務(wù)人將不再作為合同的一方當(dāng)事人；合同義務(wù)部分移轉(zhuǎn)的，第三人加入合同關(guān)系，與原債務(wù)人共同承擔(dān)連帶責(zé)任；2.合同義務(wù)移轉(zhuǎn)后，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯；3.合同義務(wù)移轉(zhuǎn)后，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。 例1 甲因做生意急需資金而與銀行簽訂了借款合同，乙與丙作為保證人在合同上簽了姓名。還款期屆至?xí)r，甲因經(jīng)營不善而喪失還款能力，同時乙、丙外出打

13、工也找不著。不久甲及好友丁與銀行簽訂一份協(xié)議，約定甲所欠借款及利息由丁自愿承擔(dān)，并約定了還款期。可丁也未履行諾言，在追款無望的情況下，銀行將甲、乙、丙為被告訴至人民法院。 問：人民法院應(yīng)如何判決？甲的借款及利息到底應(yīng)由誰承擔(dān)？例2 商場甲與服裝廠乙簽訂了一份1000件羽絨服供應(yīng)合同。合同簽訂后乙即購買原料，并安排了相應(yīng)的生產(chǎn)計劃。不久乙又接到一項外貿(mào)服裝訂貨，考慮到兩項任務(wù)的沖突，遂向甲提出解除合同或變更合同。此建議被甲拒絕。乙無奈與另一服裝廠丙聯(lián)系，達成由丙為甲趕制1000件與原定合同相同質(zhì)量、規(guī)格、花色羽絨服合同。丙依約將加工好的羽絨服送到甲處，甲拒絕收貨，并要求乙按合同支付違約金并賠償由

14、此給自己造成的損失。乙認為丙加工的羽絨，服在質(zhì)量等方面均符合原定合同要求，甲拒收無理，拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。 問：人民法院應(yīng)支持誰的主張？若甲不接受，乙是否有向丙支付加工費的義務(wù)？ 注意區(qū)分：與四、合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)（一）合同權(quán)利義務(wù)概括移轉(zhuǎn)的概念合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)，是指原合同當(dāng)事人一方將其債權(quán)債務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人，由第三人概括地繼受這些債權(quán)債務(wù)。（二）合同權(quán)利義務(wù)概括移轉(zhuǎn)的方式1.約定的概括移轉(zhuǎn)合同的承受 是指一方當(dāng)事人與第三人之間訂立合同，并經(jīng)原合同的另一方當(dāng)事人同意同意，由第三人承擔(dān)合同一方當(dāng)事人在合同中的全部權(quán)利和義務(wù)。2.法定的概括移轉(zhuǎn)當(dāng)事人的合并或分立 當(dāng)事人訂立合同后合并的，

15、由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 吸收合并( A+B = A/B ) 合并 新設(shè)合并( A+B = C ) 新設(shè)分立（ C = A+B ） 分立 派生分立（ C = C+A/B) 公司法公司法關(guān)于公司合并的規(guī)定：關(guān)于公司合并的規(guī)定： 第一百七十四條第一百七十四條公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公

16、告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。第一百七十五條第一百七十五條公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。 公司法公司法關(guān)于公司分立的規(guī)定：關(guān)于公司分立的規(guī)定： 第一百七十六條第一百七十六條公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。第一百七十七條第一百七十七條公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。 例 某制衣廠甲是鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，因連年虧損，鎮(zhèn)政府即決由該廠劃出其優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)成立新型成衣廠乙，并由甲承擔(dān)其原有合同的義務(wù)。甲的債權(quán)人鑒于該廠已實際喪失償付能力，遂要求乙履行甲應(yīng)當(dāng)履行的合同義務(wù)，乙以自己與甲對合同義務(wù)分擔(dān)有約定為由，拒絕承擔(dān)履行合同義務(wù)的責(zé)任。 問：（1）當(dāng)債權(quán)人以甲和乙為共同被告訴至法院時，法院應(yīng)如何判決？ （2）假設(shè)甲廠將其優(yōu)良資產(chǎn)進行投資入股與另外幾個股東一起設(shè)立成衣廠丙，請問甲廠的債權(quán)人如何救濟其權(quán)利？