第七章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓

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1、第七章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第七章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第一節(jié)合同的變更第一節(jié)合同的變更 第二節(jié)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓第二節(jié)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓第三節(jié)合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移第三節(jié)合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移第四節(jié)權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移第四節(jié)權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移第一節(jié)合同的變更第一節(jié)合同的變更 一、合同的變更一、合同的變更 合同的變更有合同的變更有廣義廣義和和狹義狹義兩種。兩種。 廣義的變更廣義的變更指合同內(nèi)容和主體的變更。指合同內(nèi)容和主體的變更。 狹義的變更狹義的變更僅指合同的內(nèi)容的變化。僅指合同的內(nèi)容的變化。 二、合同變更的要件二、合同變更的要件 最根本的要件最根本的要件是是雙方當(dāng)事人協(xié)商一致雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，法律、，法律、行政法規(guī)規(guī)定需

2、要辦理法定手續(xù)的，應(yīng)依其行政法規(guī)規(guī)定需要辦理法定手續(xù)的，應(yīng)依其規(guī)定辦理。規(guī)定辦理。案例分析案例分析 某年某年2 2月月3 3日，市建筑公司與水泥公司簽訂購銷水泥日，市建筑公司與水泥公司簽訂購銷水泥的合同。規(guī)定：水泥公司供給建筑公司某型號的水泥的合同。規(guī)定：水泥公司供給建筑公司某型號的水泥500500噸，噸，300300元元/ /噸，噸，2 2月月1717日交貨。不久，因業(yè)務(wù)變化，日交貨。不久，因業(yè)務(wù)變化，建筑公司僅需要建筑公司僅需要300300噸，并于噸，并于2 2月月7 7日派人與水泥公司日派人與水泥公司協(xié)商，水泥公司經(jīng)辦人提出等其法定代表人回來后再協(xié)商，水泥公司經(jīng)辦人提出等其法定代表人回來

3、后再說。此后雙方再未對數(shù)量進行過商談。說。此后雙方再未對數(shù)量進行過商談。2 2月月1717日水泥日水泥公司將公司將500500噸貨送到建筑公司，建筑公司僅收下噸貨送到建筑公司，建筑公司僅收下300300噸，噸，其余拒收。水泥公司由此訴至法院，要求建筑公司繼其余拒收。水泥公司由此訴至法院，要求建筑公司繼續(xù)履行合同，并支付續(xù)履行合同，并支付200200噸水泥的價款。噸水泥的價款。主合同變更，擔(dān)保合同如何處理主合同變更，擔(dān)保合同如何處理 A A公司于公司于20092009年年1 1月月2626日向某銀行貸款日向某銀行貸款10001000萬萬元，借期元，借期1 1年，由年，由B B公司提供連帶責(zé)任，保

4、證公司提供連帶責(zé)任，保證期間為期間為20102010年年1 1月月2626日至日至20112011年年1 1月月2626日。貸款日。貸款于于20102010年年1 1月月2626日到期后，日到期后，A A公司提出因一些公司提出因一些應(yīng)收款沒有收回，希望延期應(yīng)收款沒有收回，希望延期6 6個月還款。銀行個月還款。銀行與與A A公司簽訂了延期還款協(xié)議，將還款期延至公司簽訂了延期還款協(xié)議，將還款期延至20102010年年6 6月月2626日。但該情形未告知擔(dān)保人日。但該情形未告知擔(dān)保人B B公司。公司。問：擔(dān)保人是否還需承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任？問：擔(dān)保人是否還需承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任？擔(dān)保法司法解釋的規(guī)定擔(dān)保法司法解釋的

5、規(guī)定 債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容做了變動，種、利率等內(nèi)容做了變動，未經(jīng)未經(jīng)保證人同意保證人同意的，如果的，如果減輕減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分加重的部分不承擔(dān)不承擔(dān)保證責(zé)任。保證責(zé)任。 如果是主合同的履行期限變更，而沒有經(jīng)如果是主合同的履行期限變更，而沒有經(jīng)過保證人書面同意的，保證人在過保證人書面同意的，保證人在原保證期間原保證期間內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。 第二節(jié)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓第

6、二節(jié)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 不改變合同權(quán)利的內(nèi)容不改變合同權(quán)利的內(nèi)容（一）權(quán)利轉(zhuǎn)讓（一）權(quán)利轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓的對象是合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓的對象是合同債權(quán) 特點特點可以是全部或部分的轉(zhuǎn)讓可以是全部或部分的轉(zhuǎn)讓（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件條件（見書）（見書）（三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的（三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律效力法律效力 1 1、對內(nèi)對內(nèi)效力效力合同權(quán)利由讓與人轉(zhuǎn)讓給受合同權(quán)利由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人讓人 2 2、對外對外效力效力債務(wù)人向受讓人履行債務(wù)債務(wù)人向受讓人履行債務(wù)（四）司法實踐中，依法直接轉(zhuǎn)移債權(quán)的情形（四）司法實踐中，依法直接轉(zhuǎn)移債權(quán)的情形 1 1、繼承；、繼承； 2 2、出租人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)后，租賃合同對受讓

7、人繼、出租人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)后，租賃合同對受讓人繼續(xù)有效，原出租人對承租方享有的債權(quán)轉(zhuǎn)移續(xù)有效，原出租人對承租方享有的債權(quán)轉(zhuǎn)移給受讓人；給受讓人； 3 3、連帶債務(wù)人之間的求償權(quán)；、連帶債務(wù)人之間的求償權(quán)； 4 4、擔(dān)保人的追償權(quán)；、擔(dān)保人的追償權(quán)； 5 5、保險人對第三人的代位求償權(quán)；、保險人對第三人的代位求償權(quán)；第三節(jié)合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移第三節(jié)合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移 一、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念一、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念 二、合同轉(zhuǎn)移的條件二、合同轉(zhuǎn)移的條件 三、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的效力三、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的效力 一、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的一、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念概念（見書）（見書） 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移分為免責(zé)的債務(wù)轉(zhuǎn)移和并合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移分為免

8、責(zé)的債務(wù)轉(zhuǎn)移和并存的債務(wù)轉(zhuǎn)移兩種。存的債務(wù)轉(zhuǎn)移兩種。 （一）免責(zé)的債務(wù)轉(zhuǎn)移（一）免責(zé)的債務(wù)轉(zhuǎn)移 債權(quán)人或債務(wù)人與第三人達(dá)成轉(zhuǎn)移債務(wù)的債權(quán)人或債務(wù)人與第三人達(dá)成轉(zhuǎn)移債務(wù)的協(xié)議，由第三人取代原債務(wù)人承擔(dān)全部債務(wù)。協(xié)議，由第三人取代原債務(wù)人承擔(dān)全部債務(wù)。 （二）并存的債務(wù)轉(zhuǎn)移（二）并存的債務(wù)轉(zhuǎn)移 原債務(wù)人并不脫離債務(wù)關(guān)系，而第三人加原債務(wù)人并不脫離債務(wù)關(guān)系，而第三人加入了債務(wù)關(guān)系，與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。入了債務(wù)關(guān)系，與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。二、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的條件二、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的條件 （一）須有有效的合同義務(wù)存在（一）須有有效的合同義務(wù)存在 （二）轉(zhuǎn)讓的合同義務(wù)須具有可讓與性（二）轉(zhuǎn)讓的合同義務(wù)須具有

9、可讓與性 （三）債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)須經(jīng)債權(quán)人同意（三）債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)須經(jīng)債權(quán)人同意 （四）須債權(quán)人或債務(wù)人與第三人達(dá)成（四）須債權(quán)人或債務(wù)人與第三人達(dá)成轉(zhuǎn)移協(xié)議轉(zhuǎn)移協(xié)議舉例舉例 甲向乙借貸了二十萬元，一直沒有還，甲向乙借貸了二十萬元，一直沒有還，后來丙不知出于什么原因，對甲寫了一后來丙不知出于什么原因，對甲寫了一句話，稱自愿幫助甲還十萬元或者愿意句話，稱自愿幫助甲還十萬元或者愿意以某批貨物償還其中的十萬，并在合同以某批貨物償還其中的十萬，并在合同上蓋了章。后來他沒有實行該承諾。債上蓋了章。后來他沒有實行該承諾。債權(quán)人乙究竟應(yīng)該請求誰償還債務(wù)呢？是權(quán)人乙究竟應(yīng)該請求誰償還債務(wù)呢？是原來的債務(wù)人還是后

10、來自愿還款、交物原來的債務(wù)人還是后來自愿還款、交物的丙呢的丙呢 ？分析分析 這個案子并沒有發(fā)生債務(wù)的移轉(zhuǎn)，因這個案子并沒有發(fā)生債務(wù)的移轉(zhuǎn)，因為完成一個債務(wù)的移轉(zhuǎn)，不僅要求有轉(zhuǎn)為完成一個債務(wù)的移轉(zhuǎn)，不僅要求有轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間達(dá)成合意，而且還要讓人和受讓人之間達(dá)成合意，而且還要取得債權(quán)人的同意，同意他們之間債務(wù)取得債權(quán)人的同意，同意他們之間債務(wù)的移轉(zhuǎn)，剛才的案例中第三人寫的話語的移轉(zhuǎn)，剛才的案例中第三人寫的話語已經(jīng)表明他自愿替乙還錢，但沒有任何已經(jīng)表明他自愿替乙還錢，但沒有任何證據(jù)證明可以表明他和債務(wù)人之間達(dá)成證據(jù)證明可以表明他和債務(wù)人之間達(dá)成了債務(wù)移轉(zhuǎn)的協(xié)議。了債務(wù)移轉(zhuǎn)的協(xié)議。 甲出售甲出售1

11、00100大米給乙，但甲只有大米給乙，但甲只有5050斤，還斤，還差差5050斤。甲請丙向乙交付斤。甲請丙向乙交付5050斤大米，丙表示同斤大米，丙表示同意。但丙代甲交大米時說，他只是代替甲交意。但丙代甲交大米時說，他只是代替甲交付大米，貨款由甲乙自己結(jié)清。后因丙交付付大米，貨款由甲乙自己結(jié)清。后因丙交付的大米有質(zhì)量問題，最后發(fā)生了糾紛。乙就的大米有質(zhì)量問題，最后發(fā)生了糾紛。乙就先告了丙，丙說我只是幫助甲交付大米，有先告了丙，丙說我只是幫助甲交付大米，有什么事應(yīng)該找甲。但是乙說那不管，你已經(jīng)什么事應(yīng)該找甲。但是乙說那不管，你已經(jīng)答應(yīng)了要為甲來償還債務(wù)了，所以你就要負(fù)答應(yīng)了要為甲來償還債務(wù)了，所

12、以你就要負(fù)責(zé)到底。法院認(rèn)為還應(yīng)將甲也追加為被告。責(zé)到底。法院認(rèn)為還應(yīng)將甲也追加為被告。 問：此為第三人代為履行還是債務(wù)轉(zhuǎn)讓？問：此為第三人代為履行還是債務(wù)轉(zhuǎn)讓？ 合同法第合同法第8484條規(guī)定：轉(zhuǎn)讓人和受讓條規(guī)定：轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間有轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并且轉(zhuǎn)讓還必須取得債人之間有轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并且轉(zhuǎn)讓還必須取得債權(quán)人的同意。本案中甲向丙提出能不能替我權(quán)人的同意。本案中甲向丙提出能不能替我還還5050斤大米，并沒有向乙提出要將這斤大米，并沒有向乙提出要將這5050斤大米斤大米的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙，甲并沒有征得債權(quán)人乙的的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙，甲并沒有征得債權(quán)人乙的同意。同時，丙在同意代為履行債務(wù)時，也同意。同時，丙在同意

13、代為履行債務(wù)時，也明確地講可以幫助甲交貨，但是貨款必須由明確地講可以幫助甲交貨，但是貨款必須由你們兩家自己去結(jié)清，其意思是債務(wù)還是發(fā)你們兩家自己去結(jié)清，其意思是債務(wù)還是發(fā)生在甲乙之間，并沒有受讓債務(wù)的意圖。這生在甲乙之間，并沒有受讓債務(wù)的意圖。這是典型的第三人代為履行債務(wù)，屬于合同是典型的第三人代為履行債務(wù)，屬于合同法第法第6565條規(guī)定的范圍。條規(guī)定的范圍。 案例分析案例分析 某年某年1010月，李某因生意需要與建設(shè)銀行訂月，李某因生意需要與建設(shè)銀行訂立了借款立了借款2020萬元的合同，保證人為王某與張萬元的合同，保證人為王某與張某。保證合同中未約定保證期間和保證責(zé)任。某。保證合同中未約定保

14、證期間和保證責(zé)任。貸款到期后，李某只還了貸款到期后，李某只還了1212萬元，尚欠萬元，尚欠8 8萬元萬元本金及利息。因保證人外出打工，無法追要。本金及利息。因保證人外出打工，無法追要。第二年，李某及其好友金某與建設(shè)銀行訂立第二年，李某及其好友金某與建設(shè)銀行訂立了債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議，約定：李某所欠銀行借款了債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議，約定：李某所欠銀行借款由金某承擔(dān)，并保證在年底歸還。但年底金由金某承擔(dān)，并保證在年底歸還。但年底金某仍欠銀行借款某仍欠銀行借款3 3萬元。銀行多次追款無望，萬元。銀行多次追款無望，于是以李某、王某、張某為被告向法院起訴。于是以李某、王某、張某為被告向法院起訴。 問：法院應(yīng)如何處理？問：

15、法院應(yīng)如何處理？ 一、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的效力一、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的效力 （一）新債務(wù)人將代替原債務(wù)人的地位（一）新債務(wù)人將代替原債務(wù)人的地位而成為當(dāng)事人而成為當(dāng)事人 （二）新債務(wù)人可主張原債務(wù)人對債權(quán)（二）新債務(wù)人可主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯人的抗辯 （三）新債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的三）新債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)從債務(wù)第四節(jié)合同權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移第四節(jié)合同權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移 一、合同概括轉(zhuǎn)移一、合同概括轉(zhuǎn)移 是指一方當(dāng)事人與第三人之間訂立合同并經(jīng)是指一方當(dāng)事人與第三人之間訂立合同并經(jīng)原合同的另一方當(dāng)事人同意，由第三人承擔(dān)原合同的另一方當(dāng)事人同意，由第三人承擔(dān)合同一方當(dāng)事人在合同中的全部權(quán)

16、利和義務(wù)。合同一方當(dāng)事人在合同中的全部權(quán)利和義務(wù)。 二、企業(yè)合并二、企業(yè)合并 合同法第合同法第9090條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后合并條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。權(quán)利，履行合同義務(wù)。 舉舉 例例 甲在某游泳館乙處購買了一張優(yōu)惠卡，甲在某游泳館乙處購買了一張優(yōu)惠卡，卡上記載了甲的姓名，并規(guī)定該卡僅限甲使卡上記載了甲的姓名，并規(guī)定該卡僅限甲使用，后來甲出差到外地，就將卡轉(zhuǎn)賣給了丙。用，后來甲出差到外地，就將卡轉(zhuǎn)賣給了丙。后丙在使用該卡時，乙認(rèn)為與卡上的名字不后丙在使用該卡時，乙認(rèn)為與卡上的名字不符，拒絕其進入，而后雙方發(fā)生糾紛。本案符，拒絕其進入，而后雙方發(fā)生糾紛。本案中甲違反雙方約定而且沒有取得乙的同意，中甲違反雙方約定而且沒有取得乙的同意，所以轉(zhuǎn)讓是無效的，由于該法律關(guān)系所設(shè)定所以轉(zhuǎn)讓是無效的，由于該法律關(guān)系所設(shè)定的權(quán)利只能由甲享有，因而在轉(zhuǎn)讓無效后丙的權(quán)利只能由甲享有，因而在轉(zhuǎn)讓無效后丙不能持該卡享有合同規(guī)定的權(quán)利不能持該卡享有合同規(guī)定的權(quán)利 。