股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)

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股 權(quán) 結(jié) 構(gòu) 設(shè) 計(jì) 一、公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的原則 很多人認(rèn)為法律其實(shí)就是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，他說你們律師的工作能夠做什么，我大量的工作都是我自己在做的，你們就給我們規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)就OK啦。如果有這種想法呢，其實(shí)也很正常。我們大部分人都是這么認(rèn)為的，而且連很多的同行都認(rèn)為我們律師的主要工作就是給企業(yè)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，或者是出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)事件以后我們怎么樣能夠減少損失。但事實(shí)上，對于從事商事法律服務(wù)，提供非訴解決方案的律師而言，我們更多的工作是為企業(yè)創(chuàng)造價(jià)值，通過法律的手段，我們更大規(guī)模地、更高效地實(shí)現(xiàn)企業(yè)的商業(yè)目的。這個(gè)是創(chuàng)造價(jià)值的問題，不僅僅是減少損失的問題。 第一個(gè)就是實(shí)現(xiàn)商業(yè)目的。因?yàn)槿魏稳说纳虡I(yè)行為都會(huì)有一定的目的，我們的設(shè)計(jì)方案一定要從實(shí)現(xiàn)商業(yè)目的這一前提出發(fā)，最后，它也是檢驗(yàn)設(shè)計(jì)方案是否合理、是不是合適這個(gè)企業(yè)的唯一標(biāo)準(zhǔn)。也就是說，商業(yè)目的能否實(shí)現(xiàn)，是我們進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的一個(gè)前提性的原則。實(shí)現(xiàn)商業(yè)目的，可能很多的企業(yè)家們自己會(huì)認(rèn)為這個(gè)很簡單，商業(yè)目的歸根到底就是為了賺錢嘛。事實(shí)上在奔向賺錢這個(gè)最終目的的過程中，我們會(huì)有很多階段性的目的，或者是我們這個(gè)企業(yè)設(shè)置本身就不一定是為了賺錢，可能有其他的目的，或者是它不直接通過經(jīng)營來賺錢。我們簡單的歸納一下，有些人可能說我就是想開一個(gè)百年老店，有一個(gè)品牌然后有榮譽(yù)感。這個(gè)百年老店當(dāng)然跟家族企業(yè)會(huì)聯(lián)系在一起，比如說老干媽那個(gè)老太太她就堅(jiān)決不向資本市場靠攏，她就想做一個(gè)百年老店，所以她的股權(quán)就是牢牢的抓在她的手上，她不會(huì)上市。還有一些家族企業(yè)，可能是不同的行業(yè)還有不同的要求，像香港的李錦記，他會(huì)牢牢的抓住這個(gè)企業(yè)的控制權(quán)在他們家族的手上，因?yàn)槭称沸袠I(yè)品牌的價(jià)值和傳承。有些人說這個(gè)公司給我持股，反正現(xiàn)在這個(gè)股權(quán)投資這么時(shí)髦，我設(shè)計(jì)一個(gè)投資公司，設(shè)計(jì)一個(gè)私募基金管理或者是投資管理公司，那么就是投資平臺的一個(gè)目的。還有一些是為了上市圈錢和上市融資，各種各樣的企業(yè)，都會(huì)有他的一些商業(yè)目的。但是很多的企業(yè)家他可能自己也沒有搞懂創(chuàng)建公司除了賺錢以外，我還會(huì)有其他的階段性的目的或者是有其他的沒有想到的目的，或者是想到的目的不知道怎么去實(shí)現(xiàn)。 第二個(gè)原則就是風(fēng)險(xiǎn)最小化。在股權(quán)層面，我們要關(guān)注三個(gè)方面的風(fēng)險(xiǎn)。一個(gè)是合伙人之間因?yàn)閮?nèi)訌而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，這種案例太多了。第二，就是創(chuàng)始人和員工之間，因?yàn)閷ζ髽I(yè)來說現(xiàn)在人才是最寶貴的財(cái)富也是最優(yōu)質(zhì)的資源，很多的創(chuàng)始人會(huì)分享他的股權(quán)給核心的員工，但是很多人就是簡單的給一些股權(quán)就行了，有的人可能稍微想的復(fù)雜一點(diǎn)，我是不是搞股權(quán)激勵(lì)，是不是給簽一個(gè)合同。其實(shí)這兩種情況他們都意識到這個(gè)問題，如果想得過于簡單可能會(huì)產(chǎn)生很多的問題，接下來我們會(huì)仔細(xì)的說。還有一個(gè)就是創(chuàng)始人和投資人之間風(fēng)險(xiǎn)。在做股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的時(shí)候，這三大方面的風(fēng)險(xiǎn)我們要盡可能的防范。我們先說一下決策權(quán)。一開始創(chuàng)業(yè)的時(shí)候可能大家都是最簡單，按照我們投資出錢的比例分配股份，可能這個(gè)好像是看上去是最公道的一種方法，事實(shí)上這個(gè)東西并不一定公道，可能會(huì)產(chǎn)生各種各樣的問題。這兩個(gè)公司都出現(xiàn)過合伙人之間的股權(quán)內(nèi)訌的問題，海底撈很順利的解決了，真功夫就悲傷了。對于創(chuàng)始人蔡達(dá)標(biāo)來說是一個(gè)很不好的結(jié)果。張勇他是海底撈掌舵人，當(dāng)時(shí)他一分錢沒有出。海底撈創(chuàng)建的時(shí)候當(dāng)時(shí)他們是四個(gè)人兩男兩女，后來這兩男兩女很神奇的變成了兩對夫妻，他們一開始投資的時(shí)候還不是夫妻。張勇是沒有出錢的，其他的三個(gè)人都是出錢的，但是張勇又賺了一個(gè)老婆又賺了一個(gè)公司。張勇當(dāng)時(shí)跟他老婆是占了50%的股份，他們這兩對夫妻在公司發(fā)展的過程中因?yàn)檫@個(gè)股權(quán)對半開的問題就產(chǎn)生了一系列的爭持，在這個(gè)爭持的過程中張勇有一個(gè)很神奇的方法，不知道怎么樣以1993年創(chuàng)立時(shí)期的出資價(jià)格收購了施勇紅18%的股份，這是一個(gè)謎，現(xiàn)在還沒有人知道。新聞?wù)f這是一個(gè)很神奇的事情。但是事實(shí)上這個(gè)一點(diǎn)都不神奇，我覺得很容易理解，可能是用了注冊資本平價(jià)轉(zhuǎn)讓不用交稅方式來避稅，不然十幾年的公司當(dāng)時(shí)注冊資本那么少，是不可能用原價(jià)來轉(zhuǎn)讓的，現(xiàn)在很多的公司都是這樣轉(zhuǎn)移股權(quán)的，經(jīng)過了調(diào)整以后，張勇就占有海底撈68%的股份，他跟他老婆兩個(gè)人占了大多數(shù)的股份。真功夫蔡達(dá)標(biāo)沒有那么幸運(yùn)了，這個(gè)就是典型的創(chuàng)始人之間的股權(quán)糾紛的一些例子。這些風(fēng)險(xiǎn)其實(shí)在做股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的初期都是需要去規(guī)避的。股權(quán)糾紛的風(fēng)險(xiǎn)更多的是來自這個(gè)股權(quán)激勵(lì)，很多的人說股權(quán)激勵(lì)很簡單，很多的老板也在這樣做，我就直接給你一點(diǎn)股份就行了。這是很有誠意的老板，因?yàn)樵敢膺x擇直接把股份過戶給員工的老板是很實(shí)在的。股權(quán)激勵(lì)可能給出很多的問題，包括給創(chuàng)始人帶來很多的問題，也會(huì)給員工帶來很多的問題。股權(quán)激勵(lì)的問題是我們一個(gè)專項(xiàng)的法律服務(wù)，它是需要專門研究的，現(xiàn)在很多外面的公司做這個(gè)業(yè)務(wù)他們做的比我們好，因?yàn)樗麄兊臓I銷人員比較多，我們沒有營銷人員們只有研發(fā)人員，所以我們很悲催又要做營銷又要做研發(fā)，還要做生產(chǎn)管理?，F(xiàn)在深圳某某公司，營銷規(guī)模很大，他們很多就是從我們律師這里買下幾個(gè)方案以后拿去套，套來套去。其實(shí)這個(gè)事情按我們標(biāo)準(zhǔn)做的話，我們會(huì)先對公司進(jìn)行一個(gè)調(diào)研，然后了解這個(gè)公司所處的行業(yè)、所發(fā)展的環(huán)境等各種各樣的因素，確定這個(gè)企業(yè)未來發(fā)展性的一些東西，然后再跟老板訪談了解你給這個(gè)股權(quán)的目的和一些想法，還會(huì)跟這個(gè)被授予的對象進(jìn)行一個(gè)訪談，因?yàn)楣蓹?quán)激勵(lì)的最終目的是想把有價(jià)值的員工捆在一起，能夠更好的一起創(chuàng)業(yè)，但是設(shè)計(jì)方案只滿足了老板一方面的需求的話，那肯定達(dá)不到這個(gè)目的。所以我們也會(huì)跟這個(gè)被授予對象進(jìn)行一個(gè)商談，商談完了以后我們會(huì)進(jìn)行一個(gè)分析，最后提煉找到一個(gè)對企業(yè)發(fā)展有利、對老板有利、對員工都有利的三個(gè)主體都會(huì)受益的一種方案，再去通過一系列的法律文書把它確定下來，這個(gè)本身是一個(gè)很復(fù)雜的活。創(chuàng)始人跟投資人的風(fēng)險(xiǎn)，主要是產(chǎn)生于融資失敗的風(fēng)險(xiǎn)和這個(gè)股權(quán)變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)。所謂的融資失敗的風(fēng)險(xiǎn)，很多的企業(yè)想融資，可是對于有一些股權(quán)結(jié)構(gòu)，專業(yè)的投資人一看就沒有興趣了，因?yàn)槟愕墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)根本不適合他進(jìn)來。如果他覺得你這個(gè)行業(yè)比較好，你這個(gè)團(tuán)隊(duì)他也欣賞，他肯定會(huì)要求你調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，你不調(diào)整恐怕他不會(huì)來的。還有一個(gè)就是融資過程中股權(quán)變動(dòng)的影響，這個(gè)是什么意思呢？很多投資過程伴隨著很熱門的詞匯叫對賭，對賭有很多種模式，其中有一種就是用股權(quán)對賭。調(diào)整這個(gè)交易股權(quán)的比例，這個(gè)就會(huì)導(dǎo)致公司的控制權(quán)的變動(dòng)，創(chuàng)始人可能會(huì)喪失這個(gè)公司的控制權(quán)。 股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的第三個(gè)原則就是利益最大化的問題。有兩大稅種，一個(gè)是企業(yè)所得稅，一個(gè)是個(gè)人所得稅，跟股權(quán)結(jié)構(gòu)是緊緊聯(lián)系在一起的。還有一個(gè)是股權(quán)溢價(jià)收益最大化的問題，這個(gè)所謂的股權(quán)溢價(jià)就是我們增資控股或者是轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或者是上市以后我們轉(zhuǎn)移股份，中間都會(huì)有一個(gè)巨大的溢價(jià)，那么這種因?yàn)檫@種股權(quán)的最大溢價(jià)會(huì)帶來同樣的轉(zhuǎn)讓的營業(yè)稅和所得稅稅基很大，營業(yè)稅至少5%，企業(yè)所得稅25%，個(gè)人所得稅20%，這是很大的規(guī)模，因?yàn)樗幕鶖?shù)很大，動(dòng)不動(dòng)就是幾個(gè)億幾十個(gè)億，所以這中間的利益會(huì)很大。如果我們在做股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的時(shí)候考慮這些因素，就可以盡可能的去少交一些稅收，我們這種設(shè)計(jì)是合法的一些減少稅收。 我們剛才講了這么多主要就是講這個(gè)進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的原則性問題，也就是說我們必須圍繞實(shí)現(xiàn)商業(yè)目的，風(fēng)險(xiǎn)最小化和利益最大化這三個(gè)原則來進(jìn)行設(shè)計(jì)，這三個(gè)原則其實(shí)也是最終的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的一個(gè)終點(diǎn)。為什么它又是起點(diǎn)又是終點(diǎn)？因?yàn)樽詈髾z驗(yàn)這個(gè)方案是不是適合，我們最終的標(biāo)準(zhǔn)也是這三個(gè)，如果不能實(shí)現(xiàn)我的商業(yè)目的肯定不是一個(gè)好的方案，如果不能做到風(fēng)險(xiǎn)最小，不能做到利益最大也稱不上是好的方案。 二、股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)要素 1、主體 最簡單的是自然人直接持股，自然人持股有好的一面有不好的一面，就是剛才我們前面說的那兩種結(jié)構(gòu)，公司上市之后，如果是法人股東要分紅是不需要交稅。但是法人持股轉(zhuǎn)讓的話是要交稅的，自然人直接持股轉(zhuǎn)讓是少交一道稅的，因?yàn)槟阃ㄟ^法人持股在轉(zhuǎn)讓的過程中要交企業(yè)所得稅，然后你再分給股東，個(gè)人要交付分紅股息分紅利稅20%，所以總共25%加20%，綜合就是45%；如果個(gè)人直接持有上市公司的股份，在經(jīng)過一段時(shí)間解禁后的股份轉(zhuǎn)讓，只是轉(zhuǎn)讓的這個(gè)個(gè)人所得稅的一部分，是比較少的。 還有一個(gè)間接持股主體，間接持股主體主要是兩大類，一類是持股平臺，這些主體就是合伙，個(gè)體戶也是可以持股的，在稅收層面上個(gè)體戶有很多的好處，它有很高的稅封，也有一個(gè)協(xié)議稅收的問題，在很多的地區(qū)可以做到協(xié)議稅收的，個(gè)體戶在稅收籌劃上面是一個(gè)很有意義的主體。還有一類就是代持，在某種程度上它是一個(gè)個(gè)人平臺。 不同的主體有不同的好處，各有各的價(jià)值，這個(gè)價(jià)值不僅僅是稅收價(jià)值，還有一些可以隱藏起自己的真實(shí)目的，或者是轉(zhuǎn)移視線，所以我們在股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的時(shí)候，會(huì)考慮用哪一個(gè)主體來持有這個(gè)股份。 2、比例 關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)比例在我國的公司法上面，有幾個(gè)核心的數(shù)據(jù)。大于三分之二是股東大會(huì)在做出重大決議的時(shí)候，比如說修改公司章程這類核心問題的時(shí)候，需要要三分之二以上的多數(shù)表決權(quán)通過才會(huì)產(chǎn)生法律效力；大于三分之一就是一票否決，因?yàn)橹灰^三分之一你就不可能超過三分之二，重大決議無法通過；大于二分之一更多的是從財(cái)務(wù)上考慮，資本市場運(yùn)作的時(shí)候超過51%就可以合并財(cái)務(wù)報(bào)表，還有一個(gè)相對的控制權(quán)，就是經(jīng)營層面很多的決策是可以通過的。 我們法律層面還有一個(gè)10%，這個(gè)10%的股份有什么好處呢？因?yàn)楹芏嗟臅r(shí)候，畢竟創(chuàng)業(yè)失敗還是占多數(shù)，有一些公司創(chuàng)業(yè)失敗后大股東拍拍屁股不知道人去哪了，但是這個(gè)公司放到這里，現(xiàn)在新的征信系統(tǒng)可能會(huì)對小股東產(chǎn)生很多影響，大于10%的股份我們就可以向法院申請解散這個(gè)公司。還有一個(gè)比例是大于5%，這個(gè)不是法律上規(guī)定的，是政策層面的問題，就是在這個(gè)上市公司交易過程中信息披露上會(huì)存在一個(gè)限制。 3、協(xié)議 這個(gè)AB股的設(shè)計(jì)問題，在美國是很常見的，因?yàn)槲鞣接⒚婪ㄏ档膰宜麄兏诤踹@個(gè)財(cái)產(chǎn)的收益權(quán)，而不在乎財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。AB股的設(shè)置，是為了創(chuàng)始人能夠更好的控制公司，同時(shí)又能滿足在發(fā)展過程中不停的融資，這種設(shè)置的大都是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，都需要燒錢。 還有一個(gè)通過協(xié)議我們可以實(shí)現(xiàn)表決權(quán)和投票權(quán)的委托。京東上市前都是通過委托授權(quán)給劉強(qiáng)東來實(shí)施的，上市以后他采用AB股。 然后就是在我們國家的上市公司經(jīng)常用到，“一致行動(dòng)人”，這個(gè)也是可以通過協(xié)議來實(shí)現(xiàn)。 還有就是我們通過協(xié)議可以實(shí)現(xiàn)股權(quán)變動(dòng)的控制。 前面三種可能在資本行業(yè)里面的人都經(jīng)常見到，第四種可能很少有人見到了，因?yàn)榍懊孢@幾種相對來說股權(quán)都是比較穩(wěn)定的，但是下面這些情況出現(xiàn)的時(shí)候這些股權(quán)是可以變動(dòng)，那這個(gè)變動(dòng)怎么樣來控制。我們在融資過程中，很多的投資人他會(huì)給你的投資清單里面就會(huì)有這些約定，包括創(chuàng)始人在一開始創(chuàng)業(yè)的時(shí)候，也可以約定一些股權(quán)成熟和退出的機(jī)制。對賭也可以通過協(xié)議控制，因?yàn)閷€也是可以導(dǎo)致股權(quán)的變化。股權(quán)轉(zhuǎn)讓也可以通過協(xié)議控制。 4、股權(quán)結(jié)構(gòu)類型 平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)，就是在持股比例上比較均勻，沒有一個(gè)核心，這種結(jié)構(gòu)是不合理的。 高度集中結(jié)構(gòu)，這種結(jié)構(gòu)可能會(huì)影響融資，這也是一個(gè)不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。 適度集中結(jié)構(gòu)，如果要向資本市場進(jìn)軍的話，這種適度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)是最理想的。 還有一種不太合理的結(jié)構(gòu)就是平均分散結(jié)構(gòu)，這個(gè)跟前面的平衡有一點(diǎn)不一樣，它的股東人數(shù)會(huì)比較多但是每個(gè)人占有的分量又比較少，這種很難形成一個(gè)決策。 還有一個(gè)夫妻股東結(jié)構(gòu)，我們國家前面30年創(chuàng)業(yè)的過程中，很多的行業(yè)百分之八九十的企業(yè)都是夫妻店，這個(gè)可能會(huì)產(chǎn)生一個(gè)很大的風(fēng)險(xiǎn)，就是公司喪失法人人格，公司有限責(zé)任可能會(huì)要求股東來承擔(dān)。 三、創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì) 我們前面講的設(shè)計(jì)原則和設(shè)計(jì)要素，都是針對所有的公司而言的，這里簡單的講一下創(chuàng)業(yè)企業(yè)或者初創(chuàng)公司的一些稍微不同的地方，就初創(chuàng)型企業(yè)我們設(shè)計(jì)的一個(gè)直接目標(biāo)或者短期目標(biāo)就是要實(shí)現(xiàn)這個(gè)公司控制要協(xié)調(diào)，跟利益要均衡。 前面的1234點(diǎn)都是風(fēng)險(xiǎn)最小化的要素，然后這里還有一個(gè)避開上市融資的障礙，因?yàn)橛幸恍┕蓹?quán)結(jié)構(gòu)會(huì)導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭等各種各樣的問題，我們在初創(chuàng)的時(shí)候就應(yīng)該考慮這個(gè)問題，避開上市障礙也是需要特殊考慮的一個(gè)問題。 初創(chuàng)公司安排股權(quán)結(jié)構(gòu)安排比例的時(shí)候，要考慮一個(gè)因素，就是我們絕大部分是通過錢來衡量我們股權(quán)結(jié)構(gòu)比例的，但是事實(shí)上我們合伙人投入，很多是給錢給物給時(shí)間給經(jīng)歷給資源給點(diǎn)子給知識產(chǎn)權(quán)，他的貢獻(xiàn)值要怎么去量化，我們可以建立相應(yīng)的數(shù)據(jù)模型來均衡一下貢獻(xiàn)值的大小，這種股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)方案也需要得到各個(gè)合伙人之間的認(rèn)可，我們只是提供一個(gè)可能性，就是我會(huì)考慮這些問題，你們同意不同意那是另外一回事了。 還有合伙人和聯(lián)合創(chuàng)始人之間的兼職、顧問，就是我不來上班，但是也會(huì)提供一些好處，這些人怎么樣計(jì)算成價(jià)值換算成股份。 還有一個(gè)天使投資人投錢的，他投100萬但是我可能只能給10%的股份，這個(gè)也是由資金貢獻(xiàn)值和創(chuàng)始人想法價(jià)值的一個(gè)計(jì)算的問題。 還有一個(gè)要考慮的因素，就是創(chuàng)業(yè)初期的時(shí)候，是不是應(yīng)該給員工的股權(quán)激勵(lì)的問題，很多的企業(yè)就是拉一個(gè)過來說我給你多少股權(quán)，事實(shí)上這個(gè)時(shí)候股權(quán)不一定有吸引力的，你給了還可能會(huì)產(chǎn)生很多新的問題，這個(gè)給還是不給也是需要仔細(xì)考慮的一個(gè)因素。 還有一個(gè)考慮的要點(diǎn)，就是這個(gè)股權(quán)變動(dòng)機(jī)制的問題。初創(chuàng)企業(yè)需要去仔細(xì)考慮的這個(gè)問題，因?yàn)閯?chuàng)業(yè)之初這種變動(dòng)因素是最多的。 創(chuàng)業(yè)初期的公司在股權(quán)結(jié)構(gòu)上比較合理的是那種適度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)，創(chuàng)始人能夠占有60%到70%的股份，然后聯(lián)合創(chuàng)始人能夠占到20%左右的股份，員工激勵(lì)早期的預(yù)留不超出20%是比較合理的。IPO前的一些融資過程中稀釋股權(quán)的話，盡可能的讓財(cái)務(wù)投資人的股權(quán)比例相對比較均衡一點(diǎn)，這樣子也會(huì)有利于企業(yè)的發(fā)展，因?yàn)槊恳粋€(gè)投資人的意見要統(tǒng)一的話也很難，但是如果是出現(xiàn)大的分歧的話，我們可以拉攏一些人。